En la medida en que el término fuente designa el origen de algo, la referencia a las fuentes del Derecho sugiere la idea de que éste deriva de alguna instancia o instancias (sus fuentes) en los que encuentra su fundamento. El derecho sería la mera manifestación de una causa anterior que lo crea y que condensaría la esencia de lo jurídico.
De ahí que el problema de las fuentes hayas centrado buena parte de la controversia entre las teóricas y los filósofos del Derecho a lo largo de la historia; en efecto, bajo la presunción de que el Derecho emana de unas fuentes la pregunta por quiénes lo crean (fuentes de producción) y mediante que formas se manifiesta (fuentes de conocimiento).
Las Fuentes del Derecho TEMA 4
1- APROX. CRITICA, AL CONCEPTO FUENTE DEL DERECHO
2- FUENTES DE PRODUCCIÓN Y FUENTES DE CONOCIMIENTO DEL DERECHO
1. La Antigüedad y la Edad Media.
2. El Estado moderno y contemporáneo.
3. La actualidad.
3- LAS FUENTES DEL DERECHO EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL
Hoy os ofrecemos la edición especial TESTday del Tema2 LOS JURISTAS Y EL DERECHO que contiene las siguientes preguntas de Test:
El Derecho nace como consecuencia de un acto de potestad o de autoridad de quien tiene poder o prestigio para dictarlo y debe ser obedecido y aplicado.(Feb19)
1- El Derecho y los Juristas Prácticos.(Feb19R)
Las tradicionales funciones del jurista (RSep17/15)eran:
-Respondere: dar respuestas o decisiones jurídicas sobre los casos concretos que los ciudadanos les planteaban.
-Agere: aconseja sobre las acciones y fórmulas judiciales que debían ejercitarse para la protección de los derechos.
-Cavere: proporcionan los esquemas y modelos de los actos y negocios jurídicos.
. Los juristas romanos eran ciertamente prácticos(Feb14R)
El jurista práctico actual está representado por el abogado (Sep19).
2-Sistemas Abiertos y Cerrados. (Sep18/R17/Sep16)
Los actuales sistemas jurídicos se vienen distinguiendo en abiertos y cerrados. El ordenamiento jurídico romano es el centro y fundamento histórico de estos dos sistemas.
Abiertos sistema vivo y jurisprudencial (Sep19R/S18/f17/15), en continúa creación y evolución mediante las decisiones y sentencias que se dan para cada caso en los tribunales. Un ejemplo de sistema abierto es el casuístico inglés y americano, llamados case law method. (jurisprudencia). Ha disminuido Restatements como reglas mercantiles coherentes.
Cerrados. consisten en Derecho escrito y compilado en un cuerpo o código (Feb18/R18/15). El sistema cerrado es el de los Códigos Civiles del Derecho europeo continental (Feb13). Principios Unidroit reglas de comercio internacional
En una clasificación paralela estos sistemas también se distinguen en:
- Problemáticos si se orientan hacia las decisiones concretas, se dá en sistemas abiertos y cerrados.
- Axiomáticas si se trata de sentencias construidas con reglas generales aplicadas a los nuevos casos que se presentan, y hace derivar por deducción un sistema de normas admitido generalmente.
- 3- El Derecho Privado Europeo.
- Una primera vía mediante Directivas y Reglamentos. Se trata de instrumentos legislativos para la coordinación/unificar de las regulaciones de los Estados miembros de la Unión sobre importantes materias.
- La segunda vía es la de los Principios de Derecho unificado europeo. La tendencia denominada Soft Law trata de establecer unos principios basadas en los elementos comunes de las instituciones.
- La tercera vía es la codificadora. La Academia de Pavia, dirigida por el prof. Gandolfi, ha redactado un anteproyecto de Código europeo de Contratos. Se parte dela idea de que la codificación es el mejor de los caminos para conseguir la integración europea.
En Francia Código de Napoleón de 1804 (FEB15) que influye poderosamente en codificaciones de numerosas naciones. Tambien en España una influencia decisiva en el Código Civil de 1889.
Derecho de Juristas (common law) (Sep19/17).
Common Law, es el históricamente más importante y en él se actúa en virtud de los principios inspiradores de la equidad equity, en un continuo proceso de elaboración de decisiones casuísticas y precedentes (case law).
principios generales procedentes del Derecho Romano son consideradas en los argumentos de los fallos judiciales y se refieren ramas jurídicas tan dispares como el actual Derecho de patentes y marcas o el vigente Derecho financiero y tributario.
Principios Unidroit sobre los contratos mercantiles internacionales(Feb16). Se presentan como la lex mercatoria, usos y costumbres que regulan el comercio internacional. (Sep19R),
Hoy os ofrecemos la clase TEMA 1 LOS ORÍGENES Y LA HISTORIA DEL DERECHO. (EDICIÓN ESPECIAL PREPARACIÓN DE TEST) con todas las preguntas de Test marcadas en Rojo desde el año 2013, con un código Ej. Feb19R/15 Parcial de febrero de 2019 Reserva y en otra pregunta de 2015.
La edición especial preparación de Test contiene las siguientes preguntas de Test de la asignatura Nociones Jurídicas Básicas de este tema:
En los albores de la humanidad reina la guerra, la violencia ,se impone la ley del vencedor y la venganza (feb19)
Temor a la divinidad dominadora, Primitiva regulación exige la igualdad entre el daño y el acto vengativo la Ley del Talión (feb17 feb15) : ojo por ojo. (Justicia retributiva, reciprocidad).
Código de Hammurabi: (1750 A C.) el dios Sol Shamasc dicta leyes (feb16) a Hammurabi, intermediario entre dios y su pueblo. (feb19)
El Derecho, como el hombre para el que se crea (feb19),
Derecho nace, en estrecha relación con la potestas poltica o mando a una comunidad. (El imperium era un poder absoluto propio de cónsules, potestas que era el poder político capaz de imponer decisiones mediante la coacción y la fuerza. Y auctoritas que era un poder moral, basado en el reconocimiento o prestigio (feb19) personal.
En sus orígenes el hombre acepta normas mágico-religiosas de la divinidad mediante las revelaciones de los sacerdotes y brujos ,dux, o jefe (feb19) investido de potencia divina.(Sep15)
Se distingue entre fuentes de producción y fuentes del conocimiento del Derecho:
- Fuentes de producción, son órganos de creación del Derecho. (Feb15)
- Fuentes de conocimiento del Derecho, son los libros, documentos y textos jurídicos. Algunos valor constante
En las creencias de los pueblos antiguos, las leyes las dictan los dioses y las aplicaban los brujos y sacerdotes dotados de poderes sobrenaturales, Esto es no existe derecho como ámbito independiente de la religión y la moral (Feb15). Creencias dinamísticas animísticas basadas en las fuerzas de la naturaleza, dan paso a vínculos religiosos. El Dios decide la justicia.
Los griegos y egipcios no deslindaron lo jurídico de lo religioso, ofreciendo solamente un rudimentario y primitivo ordenamiento de Derecho. Entre los derechos de la antigüedad Único destacable, el derecho romano.(Feb18R)
Caracteres de los Derechos de la Antigüedad (Desarrollo):
- No distinguen entre el comportamiento humano y preceptos morales y religiosos. (Feb14)
- El Juez, como sacerdote e intérprete de la divinidad decide sin atenerse a reglas. (Feb14B)
- No existe una ordenación jurídica lógica, por ello, los preceptos u órdenes aparecen repetidos y dispersos.
Vigencia como modelo del Ordenamiento jurídico en Roma, evolución de 13 siglos ( del VIII aC al VI dc) desde la fundación de la ciudad de Roma en el año 753 a.C. hasta la muerte del emperador Justiniano en el año 565 d. C. Vigente en los pueblos de tradición romanística y ciencia histórica romanística hasta nuestros días.(Sep19)
El jurista Domicio Ulpiano, (228) Siglo III (Sep17R) definía la justicia con tres máximas: «Los preceptos del derecho son: vivir honestamente, no dañar a nadie y dar a cada uno lo que es suyo»
Juristas laicos sustituyen a los sacerdotes, y publican la Ley de las XII Tablas (siglo V a.C), que es código preceptos las costumbres de los mayores (Feb17R/)o antepasados (mos maiorum).
Los jurisconsultos aconsejan a los ciudadanos, cómo ejercitar sus derechos mediante acciones (legis actiones) (Sept18/Feb14). En los juicios prevalece la iniciativa de los litigantes .
El pretor (magistrado romano cuya jerarquía se alineaba inmediatamente por debajo de la de Cónsul) encauza el litigio y lo somete a un juez o arbitro.
El paterfamilias (jefe de la familia Feb17) , sobre el huerto familiar heredium, ejerce el mancipium (símbolo de potestad física y jurídica):
- Sobre la mujer la manus.
- Sobre los esclavos la dominica potestas.
Los sometidos a la patria potestas forman la familia agnaticia (feb18) , diferente de la familia cognaticia unida por vínculos de sangre(Sep18R/15). El matrimonio queda regulado con el Convenio in Manum, la adquisición por el marido de la Manus de la mujer. La dote o aportación de la mujer o de su paterfamilias al matrimonio (feb18)
La herencia primitiva aparece como sucesión en la jefatura de la familia, patrimonio familiar, ceremonias y cultos (Feb18). El heredero adquiere por acto de adición (Feb18R), y la acción de petición de herencia es universal (hereditatis petitio)
La acción publiciana protege al poseedor de buena fe mientras trascurre el tiempo para adquirir la propiedad por usucapión (Sep16R) (poseedor de mejor derecho frente a otro poseedor de peor derecho)
intención de causar daño (dolo) (Sep18R) o sólo falte la diligencia debida (culpa que se puede manifestar en negligencia, inobservancia, impericia…).
El heredero la adquiere por otro acto único, la adición.(Feb18R)
Caracalla 212 dc concede ciudadanía a todos habitantes libres del Imperio (Feb18R/14/13) .
Especial importancia tuvo el emperador Justiniano en s.VI(Feb18RySep18+R) (años 527-656 d.C.), que encargó recopilar la obra del Corpus iuris, formado por (feb13) el:
-Digesto, magna obra que recoge los iura o escritos, fragmentos de los juristas clásicos(Feb16r/Sep14/13),
- El Código, o compilación de leyes imperiales, y
-las Novelas o nuevas leyes justinianeas, introducido por las
-Instituciones, obra esta de carácter docente para iniciarse en el estudio del Derecho (Feb18)
Son de especial importancia las Instituciones de Gayo (exposiciones destinadas a la enseñanza del Derecho)(Sept16),
Se caracteriza por la diversidad de fuentes y ordenamientos territoriales y locales. (Pluralismo jurídico (Jun/15)
En Occidente la obra de especial importancia en la recepción medieval del derecho romano fue la Lex Romana Visigothorum, o Breviario de Alarico, promulgada por Alarico II (Feb12
En el Código de las Siete Partidas, de Alfonso X el Sabio(Feb17/Feb12)
El Ordenamiento de Alcalá 1384 de Alfonso XI (Feb17R/16), consagra como fuentes supletorias los fueros municipales y las Partidas, reconoce oficialmente la recepción romano-canónica.
derecho romano, es obra de los juristas (prácticos Feb17R)
Frente a las tendencias prácticas de los glosadores y comentaristas (mos italicus), se inicia un movimiento humanista (mos gallicus) en el siglo XVI, como consecuencia del Renacimiento(Feb16)
Siglo XVII, la Escuela del Derecho Natural defendía un derecho universal para todos los pueblos fundado en el Derecho Romano, considerándolo como la suprema razón escrita (ratio scripta).
En el siglo XIX, la Escuela Histórica Alemana considera el Derecho de un pueblo como el producto espontáneo de su propio espíritu y se fundamenta en principios romanos
